案例简介

本案为建筑劳务用工工伤劳动争议案件。劳动者入职建筑劳务公司从事维修岗位，日工资200元，双方未签订书面劳动合同，用人单位未给劳动者缴纳任何社会保险。劳动者在工地作业过程中摔伤受伤，经人社部门认定工伤，劳动能力鉴定构成十级伤残，无生活自理障碍。

之后劳动者以单位拖欠停工留薪期工资、未缴纳社保为由，书面通知解除劳动关系，提起劳动仲裁，主张医疗费、停工留薪期工资、护理费、三项工伤一次性待遇、经济补偿金、工资等多项请求。

仲裁委经审理，支持了解除劳动关系、停工留薪期工资、欠付工资、经济补偿金、护理费、十级工伤全部三项工伤待遇；对无法证明关联性的二次治疗医疗费、交通费、辅助器具费不予支持。本案用人单位没有缴纳工伤保险，全部工伤赔偿责任由劳务公司自行承担。

案情回顾

1. 用工情况：劳动者入职济南某劳务有限公司，从事维修工作，口头约定日工资200元，单位对公账户发放工资，未缴纳社保、工伤保险。

2. 事故经过：劳动者在项目工地工作时不慎摔伤，造成骨盆骨折、髋臼骨折、髂骨骨折等多处伤情，住院15天，住院期间二级护理。

3. 工伤程序：人社部门出具工伤认定决定书认定为工伤；济南市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍程度十级伤残，无生活自理障碍。

4. 维权过程：劳动者向单位发送停工留薪期确认通知，要求确认6个月停工留薪期，单位收到未提出书面异议。后续劳动者以单位拖欠停工留薪期工资、未依法缴纳社会保险为由，书面通知解除双方劳动关系，提起劳动仲裁，主张多项工伤及劳动待遇。

双方争议焦点

焦点1：停工留薪期应当认定几个月

用人单位抗辩：劳动者停工留薪期仅应当计算3个月。

仲裁观点：用人单位收到劳动者停工留薪期确认通知后，既未协商，也未向劳动能力鉴定委员会申请停工留薪期鉴定，采信劳动者主张的6个月停工留薪期，支持6个月停工留薪期工资。

焦点2：无生活自理障碍，是否还应当支持护理费

用人单位抗辩：劳动能力鉴定结论为无生活自理障碍，依据《工伤保险条例》34条，不应支持护理费。

仲裁观点：该34条是工伤基金按月支付的长期生活护理费；本案劳动者住院医嘱明确二级陪护、出院医嘱加强护理，实际产生护工护理服务，属于停工留薪期内的护理，依据《工伤保险条例》第33条第3款，停工留薪期需要护理的由单位负责，依法支持护理费。

焦点3：距离退休不足5年，一次性伤残就业补助金是否递减

劳动者解除劳动关系时57岁，距离法定退休年龄不足5年。依据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条，距法定退休年龄不足5年，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。仲裁裁决对一次性伤残就业补助金依法做递减扣减。一次性工伤医疗补助金不做递减。

焦点4：工伤劳动者依据《劳动合同法》38条解除劳动关系，能不能同时主张经济补偿金

单位未缴纳社保、拖欠停工留薪期工资，劳动者据此解除劳动合同。仲裁认为符合劳动合同法第三十八条、第四十六条，工伤待遇与经济补偿金可以并行主张，予以支持经济补偿。

焦点5：二次治疗医疗费是否支持

劳动者提交部分后续医院医疗费票据，仲裁认为无法证明该部分诊疗与案涉工伤事故存在因果关系，该部分医疗费不予支持。

裁判（仲裁）要点

1. 建筑劳务用工发生工伤，用人单位未缴纳工伤保险，全部工伤保险待遇由用人单位全额承担。

2. 停工留薪期：用人单位收到劳动者停工留薪期通知后，不提出异议、不申请鉴定，仲裁可以采信劳动者主张的停工留薪期限。

3. “无生活自理障碍”≠停工留薪期不需要护理：劳动能力鉴定的生活自理障碍，是伤残之后长期护理待遇标准；停工留薪期住院及恢复期护理，依据医院医嘱，由单位承担护理费，二者法律条文适用不同，不能混同。

4. 山东地区工伤职工，以《劳动合同法》第38条（欠薪、不交社保）解除劳动关系，可以同时主张工伤三项一次性待遇+经济补偿金，两项权利并行不冲突。

5. 山东一次性伤残就业补助金，距离退休不足5年逐年递减20%；一次性工伤医疗补助金不递减。

6. 工伤主张后续医疗费，应当举证诊疗项目与本次工伤损伤之间的因果关系，否则无法获得支持。

律师提示

1. 工地工伤即便没有书面劳动合同，完成工伤认定、劳动能力鉴定之后，可以向劳务公司主张全部工伤待遇；单位未参保，全部赔偿由单位承担。

2. 劳动者向单位发送停工留薪期书面确认通知，留存送达证据，单位不提异议，对后续仲裁非常有利。

3. 区分两个护理费：①劳动能力鉴定“生活自理障碍”对应的长期护理费；②停工留薪期内依据医院医嘱的短期护理，二者法条不一样，不要混淆抗辩。

4. 工伤职工如果单位存在欠薪、不交社保，解除劳动关系时，可以同时拿到工伤一次性待遇+经济补偿金，两项可以同时主张，不要遗漏经济补偿仲裁请求。

5. 55岁以上工伤劳动者，要知晓山东省一次性伤残就业补助金递减规则，提前做好诉讼预期。

6. 后续治疗的医疗费，务必保留病历、诊断，明确记载系本次工伤旧伤治疗，否则仲裁、法院有可能以因果关系不足不予支持。

法律依据

1.《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条

2.《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条

3.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条

本案例为真实仲裁案例，当事人信息全部做脱敏处理，仅供普法参考，不代表同类案件必然相同裁判结果。

山东强源律师事务所

业务领域：济南工伤认定、工地人损仲裁、交通事故维权、劳动争议诉讼

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